新修訂的《公司法》于2006年1月1日起施行(xíng)，本文結合《擔保法》及有(yǒu)關解釋就《公司法》中涉及到的有(yǒu)關擔保業務的問題進行(xíng)解答(dá)。
問題一、《公司法》中所涉及到的公司主要是哪幾種？
答(dá)：《公司法》所稱公司包括有(yǒu)限責任公司和(hé)股份有(yǒu)限公司。
問題二、什麽是公司？
答(dá)：公司是企業法人(rén)，有(yǒu)獨立的法人(rén)财産，享有(yǒu)法人(rén)财産權。公司以其全部财産對公司的債務承擔責任。
問題三、《公司法》對公司對外投資或擔保有(yǒu)何要求？
答(dá)：新修訂的《公司法》删除了原公司法“公司向其他有(yǒu)限責任公司、股份公司投資的，除國務院規定的投資公司和(hé)控股公司外，所累計(jì)投資不得(de)超過本公司淨資産的百分之五十”的規定。但(dàn)規定公司不得(de)成為(wèi)對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人(rén)。
新《公司法》規定公司對外投資或擔保，應依照公司章程的規定，由董事會(huì)或股東會(huì)、股東大(dà)會(huì)決議；公司章程對投資或擔保的總額及單項投資或擔保的數(shù)額有(yǒu)限額規定的，不得(de)超過規定的限額。
因而在具體(tǐ)業務中，要着重考察相關方的公司章程，隻有(yǒu)章程沒有(yǒu)特别規定的，才能依照法律的規定進行(xíng)考察。
問題四、什麽是分公司？分公司可(kě)以對外擔保嗎？
答(dá)：分公司是相對于總公司而言，它是總公司的組成部分。分公司不具備法人(rén)資格，不能獨立享受權利、承擔責任，其一切行(xíng)為(wèi)的後果及責任由總公司承擔。分公司沒有(yǒu)獨立的公司名稱及章程，其對外從事經營活動必須以總公司的名義，遵守總公司的章程。
分公司不得(de)作(zuò)為(wèi)保證人(rén)，但(dàn)分公司有(yǒu)法人(rén)書(shū)面授權的，可(kě)以在授權範圍內(nèi)提供保證。分公司未經法人(rén)書(shū)面授權提供保證的，保證合同無效。法人(rén)書(shū)面授權範圍不明(míng)，分公司應當對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。分公司經營管理(lǐ)的财産不足以承擔保證責任的，由總公司承擔責任。
問題五、公司的職能部門(mén)可(kě)以提供擔保嗎？
答(dá)：公司的職能部門(mén)提供保證的，保證合同無效。
問題六、什麽是子公司？子公司可(kě)以對外提供擔保嗎？
子公司是相對于母公司而言的，子公司是獨立的法人(rén)，依法獨立承擔民事責任，當然可(kě)以對外提供擔保，具體(tǐ)業務中仍需要考察子公司的章程有(yǒu)關擔保的規定。
問題七、子公司可(kě)以為(wèi)母公司或股東向外提供擔保嗎？
答(dá)：舊(jiù)公司法對子公司能否為(wèi)母公司或股東向外提供擔保規定不明(míng)，實際中存在争議。新修訂的公司法規定子公司可(kě)以為(wèi)母公司或股東向外提供擔保。
但(dàn)子公司為(wèi)股東或實際控制(zhì)人(rén)提供擔保的，必須經股東會(huì)或者股東大(dà)會(huì)決議。當股東會(huì)或股東大(dà)會(huì)做(zuò)出決議時(shí)，該股東及實際控制(zhì)人(rén)支配的股東應當回避，不得(de)參加表決，由出席會(huì)議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通(tōng)過。因此，董事會(huì)的決議是無效的。
問題八、上(shàng)市公司對外擔保有(yǒu)何特别規定？
答(dá)：上(shàng)市公司在一年內(nèi)擔保金額超過公司資産總額百分之三十的，應當由股東大(dà)會(huì)做(zuò)出決議，并經出席會(huì)議的股東所持表決權的三分之二以上(shàng)通(tōng)過。
問題九、全資子公司是什麽性質的公司，對外擔保有(yǒu)何要求？
答(dá)：全資子公司實際上(shàng)就是一人(rén)有(yǒu)限責任公司。按照公司法規定，該全資子公司的股東如果是自然人(rén)時(shí)，不能再投資設立新的全資子公司。
全資子公司不設股東會(huì)，股東作(zuò)出決議應當采取書(shū)面形式，并由股東簽名後置備于公司。所以，全資子公司對外擔保時(shí)除了審查其章程規定外，要取得(de)其股東的書(shū)面股東簽名同意提供擔保的證明(míng)文件。
問題十、全資子公司可(kě)以為(wèi)其股東提供擔保嗎？
答(dá)：當然可(kě)以。而且當其股東不能證明(míng)全資子公司的财産獨立于股東自己的财産的，股東應當對全資子公司債務承擔連帶責任。也就是說當全資子公司為(wèi)其股東提供擔保時(shí)，債權人(rén)如果認為(wèi)股東利用子公司擔保侵害了債權人(rén)的利益的，股東必須舉證證明(míng)其沒有(yǒu)濫用子公司的财産，否則将承擔連帶責任。
問題十一、有(yǒu)限責任公司股權質押有(yǒu)何規定？
答(dá)：首先有(yǒu)限責任公司自己不能擁有(yǒu)自己的股權，否則就會(huì)混淆股東與公司的身份，因此這裏所說的有(yǒu)限責任公司股權質押是指股東以其擁有(yǒu)的公司的股權對外進行(xíng)質押。
股東可(kě)以以自己的股權對外提供質押，需要考察股東同意質押的證明(míng)文件，包括章程規定的或自然人(rén)書(shū)面同意的文件。但(dàn)在股權變現時(shí)需要按照公司法股權轉讓的有(yǒu)關規定，即向股東以外的人(rén)轉讓需要其他股東過半數(shù)同意，其他股東有(yǒu)優先購買權等。
股權質押自股權出質記載于股東名冊之日起生(shēng)效。在變現股權時(shí)新的股東也必須把變更記載于股東名冊，即記載于股東名冊的股東才可(kě)以行(xíng)使股東的權利。同時(shí)必須向公司登記機關辦理(lǐ)變更登記，否則不能對抗第三人(rén)。
簡而言之，股權可(kě)以質押，必須将質押事項記載于股東名冊質押合同才生(shēng)效。實際取得(de)股權時(shí)要在股東名冊上(shàng)做(zuò)變更記載并在公司登記機關做(zuò)變更登記。
問題十二、股份有(yǒu)限公司股份質押有(yǒu)何規定？
股份質押應當訂立書(shū)面合同，并向證券登記機構辦理(lǐ)出質登記。質押合同自登記之日起生(shēng)效。
股份轉讓有(yǒu)特殊的規定。
發起人(rén)持有(yǒu)的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得(de)轉讓。公司公開(kāi)發行(xíng)股份前已發行(xíng)的股份，自公司股票(piào)在證券交易所上(shàng)市交易日起一年內(nèi)不得(de)轉讓。
公司董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員在任職期間(jiān)每年轉讓的股份不得(de)超過其所持有(yǒu)本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票(piào)上(shàng)市交易之日起一年內(nèi)不得(de)轉讓。上(shàng)述人(rén)員離職後本年內(nèi)，不得(de)轉讓其所持有(yǒu)的本公司的股份。
公司章程可(kě)以對公司董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員轉讓其所持有(yǒu)的本公司股份做(zuò)出其他限制(zhì)性規定。
因此在接受股份質押時(shí)需要認真考察法律及公司章程的規定。
問題十三、公司法定代表人(rén)是什麽含義，新公司法有(yǒu)何規定？
答(dá)：公司是民事主體(tǐ)，可(kě)以依法從事民事活動，當其從事活動時(shí)，由一個(gè)自然人(rén)以公司的名義在法律、法規規定和(hé)公司章程規定的權限範圍內(nèi)從事活動，其行(xíng)為(wèi)構成公司的代表行(xíng)為(wèi)，這個(gè)人(rén)就是法定代表人(rén)。
原公司法規定公司董事長是公司的法定代表人(rén)，新修訂的公司法規定：公司的法定代表人(rén)為(wèi)一人(rén)，但(dàn)可(kě)以依照公司章程的規定，由董事長、執行(xíng)董事或經理(lǐ)擔任。法定代表人(rén)應當在登記機關登記，經登記的法定代表人(rén)，其行(xíng)使職權具有(yǒu)法律效力和(hé)公示力。因此，業務中應當審查公司章程和(hé)營業執照，确定誰是法定代表人(rén)，審核法定代表人(rén)或其授權代表簽發的文件的有(yǒu)效性。
問題十四、公司注冊資本的要求是什麽？
答(dá)：在審查公司是否存在注冊資本不到位的情況時(shí)，舊(jiù)《公司法》區(qū)分不同産業的性質分别将有(yǒu)限公司的最低(dī)注冊資本确定的五十萬元、三十萬元、十萬元，股份公司最低(dī)注冊資本一千萬元并且在成立時(shí)一次繳清，很(hěn)容易審查。
新公司法則将有(yǒu)限責任公司的最低(dī)注冊資本統一下調到三萬元，而且不再去區(qū)分從事的不同産業性質；股份公司最低(dī)注冊資本也由一千萬元下調到五百萬元。《公司法》第26條第1款允許全體(tǐ)股東的首次出資額不得(de)低(dī)于注冊資本的百分之二十，也不得(de)低(dī)于法定的注冊資本最低(dī)限額，其餘部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。假定一家(jiā)公司的注冊資本為(wèi)10萬元，可(kě)以由股東首次繳納3萬元出資，剩餘7萬元出資可(kě)在第二年內(nèi)繳納完畢。
就股份有(yǒu)限公司而言，新《公司法》第81條第1款允許公司全體(tǐ)發起人(rén)的首次出資額不得(de)低(dī)于注冊資本的20％，其餘部分由發起人(rén)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。如此一來(lái)，發起人(rén)隻要繳足100萬元注冊資本，公司即可(kě)成立。
分期繳納制(zhì)的優點我們要肯定，但(dàn)是它的缺點也會(huì)暴露出來(lái)，将來(lái)會(huì)産生(shēng)一些(xiē)不誠信的股東不按照當初的承諾及時(shí)足額交納出資的問題。按照新公司法第28條第2款的規定，瑕疵出資的股東對公司有(yǒu)個(gè)差額補充責任，對其他誠信的足額出資的股東予以适當補償。如果出現未足額繳納應繳納的注冊資本，這應該是一個(gè)預警信息。
問題十五、《公司法》對公司合并、分立有(yǒu)何規定？
答(dá)：按照公司法規定，公司可(kě)以合并、分立。公司合并時(shí)，合并各方的債權、債務，由合并後存續的公司或者新設立的公司承繼。公司分立前的債務由分立後的公司承擔連帶責任。合并、分立必須通(tōng)知債權人(rén)并公告。
